关于无效施工合同的确认问题
关于无效施工合同的确认问题
由于建设工程施工合同受到不同领域的多部法律及其他规范性文件调整，如果违反这些规范都以违反法律强制性规定为由而认定合同无效，不符合《合同法》的立法本意，不利于维护合同稳定性，也不利于保护各方当事人的合法权益，同时也会破坏建筑市场的正常秩序。因此，为保障建筑业市场健康发展，从依法保护合同，尊重当事人意思自治和公平保护当事人合法权益的原则出发，《解释》第1条和第4条将无效建设工程施工合同的确认分为以下五种情形：
一是承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的;
二是没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的;
三是建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的;
四是承包人非法转包建设工程的;五是承包人违法分包建设工程的。当然，《民法通则》和《合同法》等基本法律规定的合同无效的情形，也应当适用于建设工程施工合同。
针对第一种情况法院或当事人很容易分清合同是否无效，而第二种情况在实践中很难辨别，如果当事人不主张合同无效，法院一般按有效合同处理。《建筑法》第13条、第26条和第65条虽然也禁止了无资质或超越资质的承包并且规定了相应的行政处罚，但是《解释》更清晰地表达了法律对这类合同的评价，对处理这类产生于民事诉讼方面的纠纷提供的具有操作性的依据;第三种情形，我国《招标投标法》第3条详细规定了三种必须要使用招投标方式的工程项目，并且在第50条、第52条、第53条、第54条、第55条和第57条规定了六类中标无效的情况，《建筑法》也在工程发包承包的相关章节做了原则性的规定，但在实际中需注意的是对不是必须实行公开招标的建设工程，发包人直接发包后，具备相应资质的承包人已开始履行合同的，不宜以建设工程未实行公开招标为由，认定所签订的建设工程施工合同无效;第四、五种情况在建筑市场上普遍存在，《合同法》与《建筑法》在相应章节做了有关规定，但由于分别存在着承包与转包、承包与分包两个合同，在实际认定和处理时相对复杂得多。因此，此类合同纠纷案件中关于工程价款的约定不应作为结算的依据，其工程价款应当根据建设行政管理部门制定的定额标准据实结算。由于合同约定的工程价款与实际给付价款的差价部分由当事人取得无法律依据，《解释》此次明确规定可依据《民法通则》第一百三十四条以“非法活动的财物和非法所得”予以收缴。
二、关于无效施工合同的处理问题
《解释》第1条和第4条中确定了五种建筑工程施工合同无效的情况，但是无效建设工程施工合同并非不受法律保护,仅是当事人双方不能依据合同产生预期的结果。施工合同被确认无效后，原则上不应依据合同约定确定工程价款。但承包方付出了劳动，投入了资金，发生了建筑工程的直接费用，在施工过程中，上述财产只是从一种形态转化为另一种形态，其价值并未改变，并已全部转移到新的建筑工程之中，因此，承包方理应得到合理补偿，而得到补偿的前提必须是合同标的物为质量合格的建设工程，不包括质量不合格的建设工程。《解释》第2条和第3条中规定只要建设工程经过验收合格，即使确认合同无效，也可以按照合同约定结算工程价款。
建设施工合同是合同的一种，自然应当受到《合同法》的规范，但是《合同法》第58条的规定“合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还;不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿”在建设施工合同中完全无法适用，尤其是在工程竣工验收合格的情况下，要求“予以返还”，这无论对于发包方还是承包方都是无法接受的。而“应当折价补偿”的规定又过于粗疏，实际操作过程中，法院往往通过造价鉴定确定实际折价补偿的工程款，而造价鉴定的依据通常是政府部门公布的不同时期的“定额”，由于建筑市场竞争激烈，无效合同约定的工程价款要比“定额”低许多，这样对于承包方来讲，无效合同比有效合同的工程价款还高，这显然超出了当事人签订合同的预期。因此，《解释》规定按照“参照合同约定支付工程价款”的方法作出补偿，从操作上看不失为一剂良方。但是从另一个方面看，规定无疑是默认了只要工程能够通过竣工验收，无效的合同的内容也可以变相执行。同时，还需注意的是规定只说明“参照”执行，到底哪些是可以直接执行的，哪些是不能直接执行需要变通的，在未来还需要进行一个较为统一的认识，至少在一定范围内是需要统一的。
建设工程纠纷司法解释是前几年由最高人民法院推出的，并一直在不断完善，主要是为了解决人们在建设工程方面遇到的各种各样的纠纷，从而更好地维护公民的合法权益。近年来，在建设工程方面出现的纠纷案件不在少数，正是因为如此，这个司法解释才显得尤为重要。
·企业职工丧假请假单怎么写？
人难免会有生老病死，亲属死亡，除了感情上的伤痛，往往需要张罗后事。这些都需要时间。国家给企业职工规定了丧假。企业上班的职工必须递交丧假请假单和其他证明材料，才可以得到假期批准。很多人对丧假请假单怎么写有疑问。下面，我们就和您聊一聊丧假请假单怎么写？
一、什么是丧假？
丧假...
·工伤鉴定级数标准是什么?
工伤鉴定级数标准是什么?
一、一级工伤鉴定标准
一级伤残的鉴定标准包括：面部重度毁容，同时伴有表B2中二级伤残之一者;全身重度瘢痕形成，占体表面积≥90%，伴有脊柱及四肢大关节活动功能基本丧失;双肘关节以上缺失或功能完全丧失;双下肢高位缺失及一上肢高位缺失等更多内容。
...
·施工索赔内容都？
施工索赔内容都有哪些规定的
一、施工索赔内容都有哪些规定的
我国《合同法》对违约导致的索赔责任作了很详细的规定，如：
第一百一十二条规定：当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，在履行义务或者采取补救措施后，对方还有其它损失的，应当赔偿损失。
第一百一十三条...
·节假日加班补休能代替三倍工资吗
节假日加班补休能代替三倍工资吗 一、节假日加班补休能代替三倍工资吗?
《劳动法》规定：“用人单位在法定节假日，必须安排劳动者休假。”“法定节假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的300%的工资报酬。”这就是说，在法定节假日，要么安排职工休假，要么安排职工加班，支付3倍工资，没有...
·上班时不小心受伤 而头部缝合算不算工伤？
上班时不小心受伤 而头部缝合算不算工伤？
一、上班时不小心受伤，而头部缝合算不算工伤？
需根据受伤的具体原因确定。若是因工作原因受伤的，则属于工伤。
是否属于工伤，应向用人单位所在地人力资源和社会保障局申请工伤认定，由该部门作出具有法律效力的是否属于工伤的决定。需提供材料：...
·劳动合同变更协议书是怎样的？
劳动者在经过用人单位考核被录用，办理入职手续时需要与用人单位签署劳动合同，证明双方劳动关系的建立，在劳动合同即将履行或者尚未履行完结时，双方经协商均同意对劳动合同的有关条款进行修改时，就应该再次签订劳动合同变更协议书，那么，劳动合同变更协议书是怎样的呢?
一、劳动合同变更协议...
·小伤是工伤
小伤是工伤，如果要享受工伤待遇的，应申请工伤认定的，工伤认定需要的材料如下：
《工伤保险条例》第十八条 提出工伤认定申请应当提交下列材料：
(一)工伤认定申请表;
(二)与用人单位存在劳动关系(包括事实劳动关系)的证明材料;
(三)医疗诊断证明或者职业病诊断证明书(或者职...
·员工工伤十级怎么赔偿金？
员工工伤十级怎么赔偿金?员工工伤十级的赔偿，应当根据实际的伤害后果而定，一般在几千至几万左右，工伤索赔的赔偿项目有以下几种情况：1、造成一般伤害(未达到残疾)的赔偿医疗费、伤者住院期间的伙食补助费、生活护理费、工伤期间的工资、交通食宿费。2、造成伤残的赔偿医疗费、伤者住院期间的伙...
·劳动合同到期不续签有补偿么？
正常情况下，要是劳动合同期限届满的话，用人单位都会与劳动者进行续签。当然，实践中也有一些不续签的情况。那么在劳动合同到期不续签有补偿吗？可能很多劳动者都不是很清楚，接下来，就让我们为你做详细解答吧。
一、劳动合同到期不续签有补偿吗？
1、用人单位不续签劳动合同的情形
用人单位...
·竞业限制补偿金与工资一并发放吗
当公司员工与公司建立了竞业限制的关系后，员工就有责任对公司的某些事物进行保密，但同时公司都会对员工进行相应的补偿的，一般情况下都是承诺会发放相应的补偿金，但是有些员工会有疑问就是竞业限制补偿金与工资一并发放吗?您一起跟随我们在下文中进行了解吧。
一、竞业限制补偿金与工资一并发放...
·什么情形下单位要支付员工补偿金
什么情形下单位要支付员工补偿金(一)用人单位解除或终止劳动合同，应当向劳动者支付经济补偿金的有11情形：
1、用人单位提出，双方协商解除劳动合同的。
2、劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作，用人单位解除劳动合同的;
3、...
