公司法竞业限制条文易被混淆的问题有哪些
公司法竞业限制条文易被混淆的问题有哪些？为了维护市场经济安全，我国现行法明确规定，公司等企业单位的就职人员，不得参与损害公司利益的经济活动，也即不能参与竞业活动，否则经相关人士举报，是会被按照公司法竞业限制条文的规定进行处罚的，就实施情况来看，这些条文在实施时是存在着问题的，具体存在哪些问题呢?现在就来一起了解下吧。
公司法竞业限制条文易被混淆的问题：
一、公司对违规的董事、高管人员行使归入权的要件
根据公司法的规定，如果董事、高级管理人员违反竞业禁止的规定，则公司可以依法行使归入权，即将董事、高管人员的违法收入归公司所有。在此将公司对违规的董事、高管行使归入权的要件归纳如下：1、公司的董事、高管具有违反竞业禁止的行为。该行为大致分两类，一是在竞争对手公司担任董事、高管或业务人员;二是虽未兼职，但利用职务便利为自己或者他人牟取属于公司的商业机会。前者比较常见，后者在司法实践中较难以认定。2、有权行使归入权的主体。公司法第149条规定“董事、高级管理人员违反前款规定所得的收入应当归公司所有”。可见，能够行使归入权的主体应该是违规董事、高管所任职的公司。如甲在A公司任董事，在B公司任业务经理，则有权行使归入权的是A公司，而非B公司。但是，在现实中大量存在同一人在两家竞争公司均担任董事或高管的情形，如甲在A公司任董事，在B公司任总经理。此情形下，甲的行为对两公司而言都是违反竞业禁止的行为，那么甲究竟该对哪家公司承担归入责任。笔者认为，两家公司都有权行使归入权，不以两公司成立时间先后或甲加入两公司的时间先后为判断依据，而应该由丧失商业机会的公司向违规的董事、高管行使归入权。举例来说，同一竞争业务，甲交给A公司经营获利，B公司有权行使归入权，反之亦然。3、唯一的例外情形是经公司股东会或股东大会同意。公司以股东会或股东大会同意的方式允许本公司的董事、高管人员在竞争对手公司担任董事、高管或者业务人员，则这家公司丧失归入权的行使权利，这也是公司法明确规定的。
二、违规的董事、高管代表公司与第三方签订的合同是否无效
举例来讲，如违反竞业禁止规定的甲代表B公司与第三方签订了一项买卖合同，使得B公司从中获取收益，则A公司是否有权主张上述买卖合同无效。有不少人以合同违反法律强制性规定为由认为上述买卖合同无效，但其实此看法是对竞业禁止规定的一个误解。笔者认为，违规的董事、高管代表公司与第三方签订的合同如无其他违反法律规定的情形，仍然是有效的。从合同法的角度来看，合同是在B公司与第三方两个主体之间达成的。董事、高管代表公司与第三方签订合同的行为只是职务行为，其代理行为的后果仍归于被代理人B公司。因此，合同并不因代理行为而无效。同时认定合同有效既有利于保护善意的第三方，也有利于维护安全的交易秩序促进交易的有效进行。
三、违规的董事、高管对有竞争关系的两公司分别承担什么民事责任
1、违规的董事、高管对丧失商业机会的公司承担的民事责任
前面已经论述了丧失商业机会的公司有权向违规的董事、高管行使归入权。举例来说，甲同为两公司的董事或高管，同一竞争业务由A公司接单获利，B公司则有权行使归入权。但由于，归入权行使的并非是全部业务收入归于公司，而是董事、高管人员个人从该项业务中所获取的收益归入公司。因此，在行使归入权后，B公司仍然有权就不足以弥补其损失的部分向违规董事、高管索赔。具体来讲，就是该单业务带给B公司的潜在利润(而非收入)。而相应的法律依据是公司法第150条的规定“董事、监事、高级管理人员执行公司职务时违反法律、行政法规或者公司章程的规定，给公司造成损失的，应当承担赔偿责任”。
2、违规的董事、高管对无权行使归入权的公司承担的民事责任
丧失商业机会的公司有权向违规的董事、高管行使归入权,并要求赔偿损失，而无权行使归入权的公司即接单的公司是否会存在损失，并有权向违规的董事、高管人员要求赔偿，也是您易误解的一个问题。笔者认为，有此担忧的人主要是对归入权究竟归入的是什么收入还存在误解。实际上，归入权行使的并非是全部业务收入归于公司，而是董事、高管人员个人从该项业务中所获取的收益归入公司。这在新公司法第149条中有非常明确的规定“董事、高级管理人员违反前款规定所得的收入应当归公司所有”。该条款的立法目的在于对违规的董事、高管个人进行惩罚，而不是针对公司进行惩罚。因此，丧失商业机会的公司只能对董事、高管提出赔偿要求，而不能对接单的竞争对手公司提出赔偿。既如此，则无权行使归入权的公司并没有损失产生，则其自然无权要求赔偿。但在实践中如何确定董事、高管人员从该项业务中所获取的收益仍是一个相当复杂，值得探讨的问题。
四、 违反公司法竞业禁止的行为能否造成公司主体资格的瑕疵
甲在A公司入股任总经理，后又入股B公司担任董事，经营与A公司同类的业务范围，在这个案例中，甲同时为两家有竞争关系的公司的股东。甲违反竞业禁止的行为能否造成公司主体资格的瑕疵也是一个易产生误解的地方。笔者认为不会造成。首先法律已经规定了违反竞业禁止的法律后果是收入归入;其次这一条款对股东并不适用。换言之，甲在竞争对手公司只任股东，而不是董事或高管，则不能适用公司法149条的规定。更何况，在现实中，公司可以采取有效可行的补救方式进行救济。如公司可以解聘，或甲主动辞去其中一家公司的董事、高管人员的职务。
五、违规的董事、高管是否会承担刑事责任的问题
前文已就违规的董事、高管承担相应的民事责任进行了论述,但违规的董事、高管是否要承担刑事责任仍是很多人关注的一个问题。我国刑法第一百六十五条规定了非法经营同类营业罪“国有公司、企业的董事、经理利用职务便利，自己经营或者为他人经营与其所任职公司、企业同类的营业，获取非法利益，数额巨大的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金;数额特别巨大的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。”可见，该条规定针对的只是国有公司和企业，对其他性质的企业并不适用。换言之，只有国有公司、企业的董事、经理违反公司法竞业禁止的规定、触犯刑法才有可能承担刑事责任。我们可以看出，在职或者离职一段实践之内，从事了相关活动，违反了竞业条规的规定的，是会受到相应的法律处罚的，设定此项法规的目的在于更好的保护各民事主体的经济利益，维护社会经济秩序。
·分公司签合同法定代表人写谁？
分公司签合同法定代表人写谁?分公司签劳动合同时法定代表人是总公司的法定代表人的姓名。《中华人民共和国劳动合同法》第二条 中华人民共和国境内的企业、个体经济组织、民办非企业单位等组织(以下称用人单位)与劳动者建立劳动关系，订立、履行、变更、解除或者终止劳动合同，适用本法。国家机关、...
·分公司注销后原合同还有效吗？
分公司注销后原合同还有效吗?分公司注销后原合同还有效，如果说分公司注销之前所签订的合同的话，那么自然是有效力的，所进行一些合同义务的履行可以转换成债务，如果是公司注销后发生的，公司的人格消失，公司不存在了，合同显然也无效了。而且由于公司注销是经过法定的公告、登记程序的，这足以对抗...
·公司注册要什么材料和流程步骤
公司注册要什么材料和流程步骤
创立一间公司，想要使其成为一个真实合法的企业，就要经过合法有效的公司注册流程步骤，遵照法律要求的步骤执行，最终合法取得公司所需的全部证件，一间公司才算注册成功。公司注册要什么材料和流程步骤，是每一个创业者最关心的内容。为了解决这些问题，我们将带来相...
·公司法人转让费用实际上有多少
公司法人转让费用实际上有多少
公司法人转让费用具体有多少
变更法人的费用高低分为两种：
1、法人不占股份：变更费用八百到一千的就可以搞定了;
2、法人占有股份：如果法人占有公司股份，则会牵扯到股权问题，需要做股权转让，就工本费这一块有两个大头，印花税，照注册资金的万分之五...
·公司合并分立的方式及程序
公司合并分立的方式及程序
当生意越做越大时可能就会面临公司的合并与分立，不管是哪一种老板的收益都在不断增加，同时其责任也在不断加大。这是一个极其重要的过程，一步走错以后解决起来就会变得十分麻烦，一个正确的方式不管怎样都是一个良好的开端，我们今天就来为您解析一下公司合并分立的方式...
·民营企业海外并购的流程
民营企业海外并购的流程
基本流程 ：
1、获得投资机会。
2、与中国驻当地商务参赞处接洽;了解投资目的国的基本投资环境及合作方的基本情况;与投资合作方签订保密协议。
3、投资双方初步洽谈，达成合作意向。
4、向中国政府咨询：了解类似投资项目获批记录及本投资项目获批的可能...
·有限责任公司可以分期缴纳注册资本吗
有限责任公司可以分期缴纳注册资本吗有限责任公司股东可以分期缴纳注册资本，只要在五年内完成即可。根据规定，首次出资应该在注册资本的百分之二十以上，其余部分股东可以按年分期缴纳，这样的好处是减轻资金压力，不用全部实缴。发起设立的股份有限公司全体发起人的首次出资额不得低于公司注册资本的...
·更换派遣公司要赔偿吗
不需要赔偿。如果是劳动者自愿选择的不需要赔偿。在劳动合同到期后，如果劳务派遣公司不续签劳动合同，根据《劳动合同法》规定，用人单位是应当向劳动者支付经济补偿金的。《劳动合同法》第四十六条，有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动...
·一、合伙企业剩余财产分配是怎么规定的?
一、合伙企业剩余财产分配是怎么规定的?
合伙企业财产按上述顺序清偿后仍有剩余的，由合伙人依照合伙协议约定的比例分配和分担;合伙协议未约定利润分配和亏损分担比例的，由各合伙人平均分配和分担。
合伙企业清算时，其全部财产不足清偿其债务的，由合伙人依照合伙协议，约定的比例、合伙协议...
·降低企业融资利率怎么进行?
降低企业融资利率怎么进行?对于想要上市的企业来说，如果在准备的过程中发现资金不够那么融资是最好的方法也是必不可少的一步。但是对于大多数的人来说，此时有一个问题是您比较关心的，那就是在融资时如何降低企业融资利率呢?我们在下文中为您整理了这个问题的处理方式，一起看看吧。
一、降低企业...
·分公司与总公司合同签订流程是怎样的？
分公司与总公司合同签订流程是怎样的？
一、分公司与总公司合同签订流程是怎样的?
分公司与总公司合同签订需要遵守达成合作意愿→协商确定合同的内容→签订合同的流程。具体的流程如下：
1、立项：根据立项依据及资金来源(预算内与预算外)等进行。
2、意向接触：确定合作主要条件及运...
